Les jetons non fongibles (NFT) sont des actifs numériques uniques qui peuvent représenter n’importe quoi, de l’art et de la musique aux terrains virtuels et aux objets de jeu. Leur popularité et leur valeur ont explosé ces dernières années, attirant l’attention des célébrités, des investisseurs et des régulateurs. Le statut juridique des NFT reste flou et controversé, notamment aux États-Unis, où la Securities and Exchange Commission (SEC) a le pouvoir de réglementer les valeurs mobilières et de protéger les investisseurs contre la fraude et la manipulation.
L’une des principales questions qui se pose est de savoir si les NFT sont des titres au sens des lois fédérales sur les valeurs mobilières, et plus précisément, s’ils répondent aux critères du test Howey, le cadre juridique établi par la Cour suprême en 1946 pour déterminer si un instrument est un contrat d’investissement. et donc une sécurité. Le test de Howey comporte quatre éléments, je soutiendrai que les NFT ne sont pas des titres. En plus de cela, j’aborderai également certains des contre-arguments et des défis auxquels les NFT pourraient être confrontés à l’avenir, et suggérerai quelques solutions et recommandations possibles pour l’industrie et les régulateurs.
Les NFT ne sont pas des investissements d’argent, mais plutôt des achats de biens numériques
Le premier élément du critère de Howey est de savoir s’il y a un investissement d’argent ou quelque chose de valeur en échange de l’instrument. Cet élément est généralement facile à satisfaire, car la plupart des transactions financières impliquent une forme de paiement. Or, dans le cas des NFT, le paiement n’est pas un investissement, mais plutôt l’achat d’un bien numérique.
Il ne s’agit pas d’actions, d’obligations ou de produits dérivés qui représentent une créance ou un droit à un flux de trésorerie futur ou à une part des bénéfices. Il s’agit plutôt de jetons numériques qui prouvent la propriété et l’authenticité d’un actif numérique unique. De mon point de vue, ils sont similaires à d’autres biens numériques, tels que les livres électroniques ou les téléchargements de musique, que les consommateurs achètent pour leur usage et leur plaisir personnels, et non à des fins d’investissement.
Les NFT ne sont pas des entreprises courantes, mais plutôt des transactions individualisées et décentralisées
Le deuxième élément du test de Howey évalue la présence d’une entreprise commune, dans laquelle la fortune des investisseurs est liée au succès d’un émetteur ou d’un tiers. Cependant, dans le cas des NFT, une telle entreprise commune n’existe pas. Les transactions sont décentralisées et individualisées, avec divers artistes et créateurs créant des NFT sur différents réseaux blockchain comme Ethereum ou Solana. Les acheteurs de NFT s’appuient sur le grand livre public de la blockchain pour vérifier l’authenticité, plutôt que de faire confiance à un émetteur ou un promoteur spécifique.
Les NFT ne génèrent pas de profits, mais plutôt une valeur et une utilité subjectives
Le troisième élément du critère de Howey concerne la question de savoir s’il existe une attente raisonnable de bénéfices. Contrairement aux investissements traditionnels, les NFT ne génèrent pas de revenus et ne s’apprécient pas en fonction des efforts des autres. Au lieu de cela, leur valeur vient de qualités subjectives telles que la rareté, l’originalité et l’importance culturelle, plutôt que des rendements financiers anticipés. Les acheteurs de NFT n’attendent pas de profits mais valorisent plutôt les actifs pour leurs qualités et leur utilité intrinsèques.
Les NFT ne dépendent pas des efforts des autres, mais plutôt de la créativité et de l’innovation des créateurs et de la communauté.
Le quatrième élément du critère de Howey consiste à déterminer si les profits proviennent des efforts d’autrui. Contrairement aux titres traditionnels, les bénéfices du NFT ne dépendent pas des services de l’émetteur ou de tiers. La valeur NFT repose sur la créativité et l’innovation des artistes et des développeurs, et non sur des plateformes centralisées. Les acheteurs évaluent et apprécient les actifs numériques sur la base de leur jugement personnel plutôt que d’influences externes.
Contre-arguments et défis
Malgré les arguments en faveur des NFT, des défis potentiels de la part des régulateurs et des tribunaux pourraient survenir à l’avenir. L’un de ces défis est la classification de certains NFT en tant que titres soumis à des tests réglementaires tels que les tests Howey ou Reves. En fonction de leurs caractéristiques, certains NFT pourraient représenter des actifs ou des droits du monde réel, tombant potentiellement sous la définition de titres, surtout s’ils promettent des flux de trésorerie futurs ou ressemblent à des instruments d’investissement.
De plus, même si les NFT ne répondent pas à tous les éléments du test de Howey, ils pourraient quand même être considérés comme des titres grâce à une analyse flexible. Par exemple, s’ils sont commercialisés en tant qu’investissements ou présentent des caractéristiques d’opportunités spéculatives, ils pourraient créer des attentes de profit, tombant ainsi sous le coup de la réglementation des valeurs mobilières. De plus, si les acheteurs mettent en commun des fonds ou partagent les risques et les récompenses, ou si la valeur des NFT dépend de la performance des actifs sous-jacents, les régulateurs pourraient les considérer comme des titres.
De plus, au-delà des lois sur les valeurs mobilières, les NFT pourraient être soumis à diverses autres réglementations en fonction de leur nature et de leur fonction. Des réglementations anti-blanchiment d’argent et des sanctions pourraient s’appliquer si les NFT facilitent les transactions illicites. Des réglementations fiscales pourraient entrer en jeu si les transactions NFT génèrent des revenus imposables ou des plus-values. Les lois sur la protection des consommateurs peuvent être pertinentes si les NFT impliquent des pratiques trompeuses ou violent des contrats. Des réglementations sur la propriété intellectuelle pourraient être déclenchées si les NFT portent atteinte aux droits des créateurs originaux.
Mon avis : solutions possibles et recommandations
Compte tenu de l’incertitude et de la complexité du paysage juridique entourant les NFT, il est important que l’industrie et les régulateurs travaillent ensemble pour trouver des solutions et des recommandations possibles qui peuvent équilibrer les intérêts et les besoins de toutes les parties prenantes. Voici quelques suggestions de ma part qui peuvent vous aider à atteindre cet objectif :
- Les parties prenantes de l’industrie doivent adhérer aux meilleures pratiques et normes pour améliorer la transparence, la responsabilité et la conformité sur le marché du NFT. Cela comprend la divulgation claire des termes et conditions des transactions NFT, la mise en œuvre de mesures pour prévenir la fraude et les activités illégales et le respect des droits de propriété intellectuelle. De plus, ils doivent adopter un comportement responsable et éthique, en évitant de nuire à l’environnement, à la société ou à l’intérêt public.
- Les régulateurs devraient adopter une approche flexible pour réglementer le marché diversifié du NFT. Il est essentiel d’éviter les cadres trop restrictifs pour favoriser l’innovation et la croissance. Il est essentiel de reconnaître les nuances entre les types de NFT et de consulter l’industrie et la communauté pour obtenir leurs commentaires. Un suivi et une évaluation continus de l’évolution du marché sont nécessaires pour mettre à jour les politiques en conséquence.
Conclusion
Les NFT sont un phénomène nouveau et passionnant qui a révolutionné l’économie et la culture numériques. Ils offrent des opportunités et des défis sans précédent aux créateurs, aux consommateurs et aux régulateurs des actifs numériques.
Le statut juridique et les implications des NFT sont encore flous et incertains, et peuvent varier en fonction des faits et des circonstances de chaque cas. Par conséquent, il est important de comprendre et d’aborder les problèmes juridiques et les risques potentiels pouvant découler de la création, de la distribution et de la consommation de NFT, et de rechercher des solutions et des recommandations appropriées susceptibles de favoriser un marché NFT sain et durable.
