L’avènement des ETF Bitcoin n’est intervenu qu’après une victoire juridique contre la Securities and Exchange Commission.
Une action similaire pourrait être nécessaire pour que les ETF américains au comptant sur l'éther franchissent la ligne d'arrivée, ont déclaré des professionnels du droit à Blockworks.
Et n'oublions pas le procès de Consensys contre le régulateur américain des valeurs mobilières, qui, selon eux, pourrait jouer un rôle dans la résolution de la question des ETF éther.
Les ETF Bitcoin nés d’une victoire juridique
Dans un monde où la SEC et les sociétés de cryptographie semblent constamment en désaccord, les tribunaux ont été en mesure d’apporter une certaine clarté.
Les juges de la Cour d'appel du circuit de DC ont statué en août dernier que la décision de la SEC de refuser la conversion du Grayscale Bitcoin Trust (GBTC) en ETF, mais d'autoriser les ETF à terme Bitcoin, était « arbitraire et capricieuse ».
Le président de la SEC, Gary Gensler, a déclaré dans un communiqué de janvier que l'approbation des ETF Bitcoin était « la voie à suivre la plus durable » compte tenu de cette décision de justice. Il a ajouté que le régulateur « agit dans le respect de la loi et de la manière dont les tribunaux interprètent la loi ».
Entrez : des fonds proposés qui détiendraient directement de l'ETH – le deuxième plus grand actif cryptographique en termes de capitalisation boursière.
La société d'investissement VanEck a déposé pour la première fois un produit d'éther spot en 2021. La société, avec Ark Invest et 21Shares, a renouvelé ses efforts en septembre dernier. BlackRock et Grayscale faisaient partie de ceux qui ont emboîté le pas.
Comme prévu, la SEC a retardé lundi sa décision concernant un fonds d'éther au comptant déposé par Invesco et Galaxy Digital. Une décision sur d'autres offres similaires prévues par Ark Invest, VanEck, Grayscale, BlackRock et d'autres est attendue d'ici la fin du mois.
Divers observateurs du secteur ont déclaré qu'ils ne s'attendaient pas à ce que le régulateur américain les approuve. Cela est dû aux inquiétudes concernant la liquidité des marchés au comptant et à terme de l'ETH et à la question de son statut de titre ou de marchandise.
La « voie la plus propre » pour que la SEC refuse les ETF au comptant sur l'éther serait uniquement basée sur la corrélation entre les marchés à terme ETH et les marchés au comptant, a déclaré Scott Johnsson, associé général de Van Buren Capital, dans un article du 25 avril.
Bitwise, un groupe de fonds possédant son propre dépôt d'ETF éther, a soumis une analyse de données montrant ce qu'il appelle une corrélation entre les marchés à terme et au comptant de l'ETH qui est « substantiellement similaire » à celle du bitcoin.
« Ils vont probablement trop loin et poussent pour d'autres raisons, car les problèmes de corrélation n'entraîneront qu'un retard temporaire (et ils le savent) », avait alors ajouté Johnsson.
Poursuivre à nouveau pourrait être la meilleure voie
L'intervention du tribunal n'est bien sûr pas nécessaire pour que la SEC donne son feu vert aux fonds d'éther, a noté Liz Boison, associée du cabinet d'avocats Hogan Lovells.
Mais il semble que cela pourrait en arriver là.
« Nous devrions nous attendre à ce que l'un des candidats poursuive la SEC si la SEC prolonge de manière déraisonnable le délai ou désapprouve la demande », a déclaré Boison à Blockworks. « Tout comme le procès Grayscale a réussi à donner à la SEC un délai ordonné par le tribunal, les fonds au comptant éther voudront la même chose. »
Un porte-parole de Grayscale n'a pas immédiatement répondu à une demande de commentaire.
Hailey Lennon, une entreprise partenaire de l'unité de commerce numérique de Brown Rudnick, a déclaré qu'elle pensait également que les émetteurs envisageraient de lutter contre un éventuel refus de demande d'ETF éther devant les tribunaux.
« La SEC a généralement réglementé le secteur des crypto-monnaies par le biais de mesures coercitives et n'a pas fourni de clarté réglementaire jusqu'à ce qu'elle soit pressée de le faire par les tribunaux », a déclaré Lennon. « Je pense qu'une décision du tribunal pourrait être le seul moyen de voir les ETF au comptant sur l'éther approuvés. »
Bon nombre des mêmes arguments peuvent être avancés en faveur d’un ETF au comptant sur l’éther, a-t-elle soutenu. Après tout, la SEC a approuvé les ETF basés sur des contrats à terme sur l'éther en octobre, et les entreprises peuvent faire valoir – comme dans le procès Grayscale – que ces approbations créent un précédent pour les produits d'éther au comptant.
Des complexités supplémentaires viennent compliquer la situation autour de la SEC qui cherche peut-être à traiter l'ETH comme une sécurité, alors que le régulateur avait clairement qualifié le bitcoin de marchandise.
Tous ne conviennent pas que les émetteurs poursuivant la SEC – si le régulateur refuse les fonds éther – sont une fatalité.
L'analyste de Bloomberg Intelligence, Eric Balchunas, a remis en question cette hypothèse dans un article du 10 avril, soulignant la disparité entre les actifs des ETF à terme sur éther et ceux des ETF à terme sur bitcoin.
Le plus grand ETF à terme Bitcoin – le ProShares Bitcoin Strategy ETF (BITO) – a atteint un actif de près de 1,9 milliard de dollars. Le fonds à terme ETH de ProShares, également le plus important de cette catégorie, dispose de 70 millions de dollars.
«Cela représente beaucoup de temps et d'argent pour quelque chose qui ne rapportera peut-être qu'une fraction du [assets under management], » il ajouta.
Que les émetteurs potentiels d’ETF Ether choisissent ou non de poursuivre la SEC, une autre affaire judiciaire pourrait contribuer aux efforts visant à lancer de tels produits.
L’action en justice Consensys pourrait apporter des réponses
Le développeur de MetaMask, ConsenSys, a poursuivi la SEC le mois dernier dans une affaire alléguant un dépassement réglementaire. La poursuite devrait faire pression sur la SEC pour qu'elle défende toute position qu'elle pourrait avoir selon laquelle l'ETH est un titre.
« La SEC est notoirement discrète sur sa classification de l'ETH », a déclaré Lennon. « La SEC essaie probablement de maintenir sa position selon laquelle Ethereum et Bitcoin ne sont pas les mêmes, en particulier après la fusion d'Ethereum en septembre 2022, lorsque Ethereum est passé de la preuve de travail à la preuve de participation. »
La partie de la poursuite demandant un jugement déclaratoire selon lequel l'ETH n'est pas un titre nécessitera probablement que la SEC fasse la lumière sur sa position, a expliqué Boison.
L'approbation des ETF spot éther pourrait avoir lieu avant la fin du briefing sur l'affaire Consensys, a-t-elle noté.
Boison a ajouté : « La SEC peut théoriquement approuver les ETF au comptant sur l'éther, déposer des accusations concernant l'éther mis en jeu et néanmoins demander à un tribunal de déclarer que l'ETH, en lui-même, n'est pas un titre. »
